Überschuldung und Fortführungsprognose einfach erklärt

Eine GmbH ist insolvenzrechtlich überschuldet, wenn zwei Dinge zusammenkommen: Ihr Vermögen deckt die Schulden nicht mehr, und es ist nicht überwiegend wahrscheinlich, dass das Unternehmen weiterläuft. So steht es in § 19 InsO. Ein negatives Eigenkapital in der Handelsbilanz genügt dafür nicht. Entscheidend ist die zweite Stufe: eine Fortführungsprognose, die schriftlich vorliegt, auf Zahlen beruht und nicht auf Zuversicht.

Kaum ein Begriff im Insolvenzrecht verunsichert Geschäftsführer so sehr. Die Bilanz zeigt rote Zahlen, der Steuerberater schlägt Alarm, und plötzlich steht die Frage im Raum, ob Sie Insolvenz anmelden müssen. Ob Sie nur bilanziell in den roten Zahlen stehen oder tatsächlich insolvenzrechtlich überschuldet sind, entscheidet die Fortführungsprognose.

Was bedeutet Überschuldung nach § 19 InsO?

Der maßgebliche Begriff steckt in § 19 InsO. Überschuldung liegt danach vor, wenn das Vermögen der Gesellschaft die bestehenden Verbindlichkeiten nicht mehr deckt. Sie hätten also, wenn Sie heute alles zu Geld machen würden, nicht genug, um alle Gläubiger zu bezahlen. So weit die erste Stufe. Der entscheidende Zusatz kommt danach: Diese rechnerische Deckungslücke führt nur dann zur insolvenzrechtlichen Überschuldung, wenn die Fortführung des Unternehmens in den nächsten zwölf Monaten nicht überwiegend wahrscheinlich ist.

Man spricht deshalb von einer zweistufigen Prüfung. Erst wird gerechnet, dann wird in die Zukunft geschaut. Die Reihenfolge lässt sich in der Praxis auch umdrehen: Ist die Fortführung überwiegend wahrscheinlich, kommt es auf die rechnerische Deckungslücke gar nicht mehr an. Ihre GmbH ist dann nicht überschuldet im Sinne des Gesetzes, selbst wenn die Bilanz tiefrote Zahlen ausweist.

Wichtig ist die Abgrenzung zur Zahlungsunfähigkeit nach § 17 InsO. Zahlungsunfähigkeit heißt: Das Geld auf dem Konto reicht nicht für die Rechnungen, die heute fällig sind. Das ist ein Liquiditätsproblem. Überschuldung ist etwas anderes, nämlich ein Vermögensproblem: Sie können vielleicht noch alles bezahlen, aber unter dem Strich haben Sie mehr Schulden als Werte. Beides sind Insolvenzgründe, aber sie treffen unterschiedliche Punkte und lösen unterschiedliche Fristen aus.

Warum negatives Eigenkapital noch keine Überschuldung ist

Die Handelsbilanz und der Überschuldungsstatus sind zwei verschiedene Rechenwerke mit verschiedenen Zwecken. Der Überschuldungsstatus ist dabei keine Bilanz, sondern eine eigene Gegenüberstellung, die Sie zusätzlich aufstellen: auf der einen Seite alles, was das Unternehmen wirklich wert ist, auf der anderen Seite alles, was es wirklich schuldet. Die Handelsbilanz folgt dagegen den Anschaffungskosten und festen Abschreibungsregeln.

Deshalb kann eine Gesellschaft mit negativem Eigenkapital vollkommen gesund sein. Nehmen Sie eine Fertigungsmaschine, die vor zehn Jahren gekauft und inzwischen fast abgeschrieben ist. In der Bilanz steht sie mit 40.000 Euro, am Gebrauchtmarkt bringt sie 90.000. Die Differenz von 50.000 Euro nennt man eine stille Reserve. Sie taucht in der Bilanz nicht auf, im Überschuldungsstatus aber sehr wohl. Dasselbe gilt für Grundstücke, Marken oder einen selbst aufgebauten Kundenstamm.

Umgekehrt geht es auch: Die Bilanz sieht ordentlich aus, während der Status längst kippt, weil Rückstellungen drohen, Gewährleistungen offen sind oder das Anlagevermögen praktisch nichts mehr wert ist. Wer nur auf das bilanzielle Eigenkapital schaut, misst mit dem falschen Maß.

Wie wird der Überschuldungsstatus aufgestellt?

Der Status stellt das Vermögen den Verbindlichkeiten gegenüber, und zwar unabhängig davon, was in der Handelsbilanz steht. Welchen Maßstab Sie beim Bewerten anlegen, hängt davon ab, wie es mit dem Unternehmen weitergeht. Ist die Fortführung nicht überwiegend wahrscheinlich, setzen Sie Liquidationswerte an, also das, was die Gegenstände bei einer Verwertung tatsächlich noch bringen. Denn dann ist die Zerschlagung der realistische Maßstab, und Fortführungswerte wären geschönt.

Auf die Aktivseite gehört alles, was sich verwerten lässt, einschließlich der stillen Reserven und einschließlich Positionen, die die Bilanz gar nicht kennt. Auf die Passivseite gehören sämtliche Verbindlichkeiten, auch die ungewissen und die erst drohenden, etwa aus Bürgschaften, laufenden Prozessen oder der Pflicht, eine Halle am Ende der Mietzeit zurückzubauen. Wer hier zu freundlich rechnet, baut sich später den eigenen Haftungsfall.

Zwei Instrumente können die Lücke rechnerisch schließen. Das erste ist der qualifizierte Rangrücktritt nach § 39 Abs. 2 InsO. Damit erklärt ein Gesellschafter, der der Gesellschaft Geld geliehen hat, dass er sich mit seiner Forderung hinter alle anderen Gläubiger stellt. Die Folge: Diese Forderung wird im Überschuldungsstatus nicht mehr als Verbindlichkeit angesetzt (§ 19 Abs. 2 Satz 2 InsO), und die Lücke schrumpft um genau diesen Betrag. Das zweite Instrument ist die harte Patronatserklärung. Darin verpflichtet sich die Muttergesellschaft, ihre Tochter finanziell so auszustatten, dass diese ihre Verbindlichkeiten bedienen kann. Diese Zusage darf im Status auf der Aktivseite stehen, allerdings nur, wenn die Mutter selbst zahlen kann. Beides steht und fällt mit der Formulierung. Unpräzise Erklärungen tragen im Ernstfall nicht.

Zwei Einschränkungen gehören dazu. Der Rangrücktritt wirkt nur, wenn er mehr sagt als „ich stelle mich hinten an“. Er muss zusätzlich regeln, dass der Gesellschafter sein Geld auch schon vor einem Insolvenzverfahren nicht zurückfordern darf, solange die Krise dauert. Ein schlichtes „ich trete im Rang zurück“ genügt nicht. Und er ändert nichts an der Fortführungsprognose: Er verkleinert die Deckungslücke, er bringt aber keinen Cent auf das Konto. Lassen Sie beide Erklärungen vor der Unterschrift juristisch prüfen, nicht danach.

Als methodische Leitplanke dient in der Praxis der Standard IDW S 11 des Instituts der Wirtschaftsprüfer. Das ist keine Rechtsnorm, sondern eine anerkannte Anleitung dafür, wie man solche Prüfungen sauber aufbaut. Gutachter und Gerichte orientieren sich regelmäßig daran, weshalb Sie gut beraten sind, es ebenfalls zu tun.

Was gehört in eine Fortführungsprognose?

Die Fortführungsprognose beantwortet eine nüchterne Frage: Können Sie Ihre Rechnungen im Prognosezeitraum voraussichtlich bezahlen, wenn sie fällig werden? Es geht also im Kern um Zahlungsfähigkeit über die Zeit. Grundlage ist eine Planung, die Ihre erwarteten Einzahlungen und Auszahlungen Monat für Monat gegenüberstellt und dabei Umsatz, Kosten und Finanzierung zusammenführt.

Der Prognosezeitraum steht seit dem 1. Januar 2021 im Gesetz: Nach § 19 Abs. 2 InsO kommt es darauf an, ob die Fortführung des Unternehmens „in den nächsten zwölf Monaten“ überwiegend wahrscheinlich ist. Ältere Darstellungen, die auf das laufende und das folgende Geschäftsjahr abstellen, geben die Rechtslage vor dem SanInsFoG wieder und tragen nicht mehr. Praktisch heißt das: Die zwölf Monate laufen ab dem Tag, an dem Sie die Prognose stellen. Prüfen Sie am 15. März, reicht das Fenster bis zum 15. März des Folgejahres. Prüfen Sie vier Wochen später erneut, verschiebt sich das Fenster mit. Es endet nicht am nächsten Bilanzstichtag. Wer seinen Plan am Geschäftsjahr ausrichtet statt an diesem mitwandernden Zeitfenster, prüft am Gesetz vorbei und übersieht womöglich eine Überschuldung, die längst eingetreten ist.

Verwechseln Sie diesen Zeitraum nicht mit dem der drohenden Zahlungsunfähigkeit: § 18 Abs. 2 InsO stellt dort auf in der Regel 24 Monate ab. Zwölf Monate für § 19 InsO, 24 Monate für § 18 InsO. Der Unterschied entscheidet darüber, ob Sie einen Insolvenzantrag stellen müssen oder ob Sie nur einen stellen dürfen.

Was heißt „überwiegend wahrscheinlich“?

Entscheidend ist dieses Begriffspaar. Es reicht nicht, dass eine Rettung theoretisch denkbar ist. Der Fortbestand muss wahrscheinlicher sein als das Scheitern, also mehr als fünfzig Prozent, und diese Einschätzung muss plausibel unterlegt sein. Auf gut Deutsch: Wenn Sie hundert Unternehmen in genau Ihrer Lage nebeneinanderstellen, müssten mehr als die Hälfte davon überleben. Ihr Sanierungswille allein erfüllt diese Schwelle nicht.

Welche Annahmen tragen und welche nicht?

Eine tragfähige Prognose stützt sich nicht auf Hoffnung. Sie braucht Annahmen, die Sie belegen können: Aufträge, die realistisch eingehen werden, Kosten, die Sie tatsächlich gesenkt haben, Finanzierungszusagen, die schriftlich vorliegen. Ein „die Auftragslage wird schon wieder anziehen“ trägt vor Gericht nicht. Kommt es später zum Streit, prüft ein Sachverständiger genau diese Annahmen, und zwar rückblickend auf den Zeitpunkt, an dem Sie die Prognose gestellt haben. Er fragt also nicht, ob Sie recht behalten haben, sondern ob Ihre Einschätzung damals vertretbar war.

Sortieren Sie Ihre Annahmen danach, wie belastbar sie sind. Trägt: ein unterschriebener Rahmenvertrag, eine schriftliche Kreditzusage, eine bereits ausgesprochene Kündigung mit bekanntem Einspareffekt. Trägt nicht: ein Gesellschafterdarlehen, das am Telefon in Aussicht gestellt wurde, ein Interessent ohne schriftliche Absichtserklärung, eine Umsatzsteigerung, für die es keinen erkennbaren Grund gibt. Der Unterschied zwischen beiden Listen entscheidet später, ob Ihre Prognose einer Prüfung standhält.

Ebenso wichtig ist die Fortschreibung. Eine Prognose ist eine Momentaufnahme mit Verfallsdatum. Bricht ein Großkunde weg, platzt eine Finanzierungszusage oder verfehlt der Plan über zwei Monate deutlich die tatsächlichen Zahlen, müssen Sie neu prüfen. Wer die Prognose einmal erstellt und dann in den Ordner legt, hat sie faktisch nicht.

Zwei Ergebnisse, zwei Wege

Am Ende der Prüfung stehen zwei mögliche Ergebnisse.

Die dritte Zeile ist der Fall, den viele übersehen. Weil § 19 InsO auf zwölf Monate und § 18 InsO auf in der Regel 24 Monate blickt, gibt es ein Feld dazwischen: Ihr Unternehmen ist nicht überschuldet, aber drohend zahlungsunfähig. Dann müssen Sie keinen Insolvenzantrag stellen, Sie dürfen es aber. Und in genau diesem Fenster stehen Ihnen StaRUG und Schutzschirmverfahren noch offen. Zeigt Ihre Planung dagegen schon innerhalb der nächsten zwölf Monate eine Zahlungslücke, kann die Fortführungsprognose kaum positiv ausfallen, und wenn dann auch noch eine Deckungslücke besteht, liegt Überschuldung vor.

Fällt die Prognose positiv aus, ist die akute Antragsgefahr gebannt, aber die Arbeit fängt erst an. Sie müssen die Annahmen laufend überwachen und die Prognose bei jeder wesentlichen Änderung aktualisieren. Fällt sie negativ aus, beginnt eine der wichtigsten Fristen im deutschen Gesellschaftsrecht.

Welche Frist gilt bei Überschuldung?

Nach § 15a InsO müssen Sie als Geschäftsführer bei Eintritt der Überschuldung ohne schuldhaftes Zögern einen Insolvenzantrag stellen, spätestens jedoch innerhalb von sechs Wochen. Diese Frist ist doppelt so lang wie die drei Wochen, die bei Zahlungsunfähigkeit gelten. Der Gesetzgeber räumt bei der Überschuldung mehr Zeit ein, weil Sanierungen hier oft noch greifen können.

Die sechs Wochen sind allerdings eine Höchstfrist, kein garantiertes Zeitfenster. „Ohne schuldhaftes Zögern“ bedeutet: Wer längst erkannt hat, dass die Sanierung aussichtslos ist, darf die Frist nicht einfach auslaufen lassen und muss sofort zum Gericht. Ausschöpfen dürfen Sie die Zeit nur, wenn Sie ernsthaft und mit Aussicht auf Erfolg daran arbeiten, die Überschuldung zu beseitigen.

Entscheidend und oft unterschätzt ist der Fristbeginn. Die Uhr läuft ab dem Tag, an dem die Überschuldung tatsächlich eingetreten ist, nicht ab dem Tag, an dem Sie es bemerkt haben, und auch nicht ab dem Tag, an dem ein Gutachten es bestätigt. Wer die Prüfung hinauszögert, verlängert seine Frist also nicht, sondern verkürzt sie. Am Ende der sechs Wochen ohne Antrag stehen persönliche Haftung und Strafbarkeit wegen Insolvenzverschleppung. Steht die Überschuldung im Raum, stellen Sie den Status deshalb sofort auf und datieren Sie ihn.

Parallel greift § 15b InsO. Danach haften Sie persönlich für Zahlungen, die Sie nach Eintritt der Insolvenzreife noch leisten und die nicht mit der Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsleiters vereinbar sind. Wer in dieser Phase noch munter Rechnungen bezahlt, ohne Reihenfolge und Zulässigkeit zu prüfen, riskiert sein Privatvermögen. Welche weiteren Folgen eine verspätete Antragstellung hat, ordnet der Beitrag zur Geschäftsführerhaftung wegen Insolvenzverschleppung ein.

Hier zeigt sich der Wert einer sauber dokumentierten Prognose: Sie ist zugleich der Nachweis, wann die Uhr zu ticken begann.

Wie geht ein Sanierungsgeschäftsführer die Überschuldung an?

Ein erfahrener Sanierungsgeschäftsführer beginnt bei den Zahlen. Zuerst klärt er, ob überhaupt eine rechnerische Deckungslücke besteht. Oft lassen sich stille Reserven heben, Rangrücktritte von Gesellschaftern einholen oder Patronatserklärungen aktivieren, die die Lücke schließen. Ein qualifizierter Rangrücktritt etwa nimmt die betreffende Forderung aus dem Überschuldungsstatus heraus, ohne dass ein Euro fließen muss.

Erst wenn feststeht, dass eine Lücke bleibt, rückt die Fortführungsprognose ins Zentrum. Der CRO erstellt oder überprüft die Planung, hinterfragt jede Annahme und hält den Stand schriftlich fest. Zeigt sich, dass die Fortführung außerhalb eines Verfahrens nicht mehr überwiegend wahrscheinlich ist, prüft er die Sanierungsinstrumente: von der außergerichtlichen Sanierung über den StaRUG-Rahmen und das Schutzschirmverfahren bis zur übertragenden Sanierung. Führt kein Weg daran vorbei, steht die Frage Eigenverwaltung oder Regelinsolvenz an. Wo die Rolle des CRO endet und die des Insolvenzverwalters beginnt, ist ein feiner, aber wichtiger Unterschied. Mehr dazu im Vergleich CRO gegen Insolvenzverwalter.

Der Punkt, den viele Geschäftsführer unterschätzen: Wer früh und mit klaren Zahlen handelt, hat die meisten Optionen. Wer wartet, bis die Sechs-Wochen-Frist läuft, hat oft nur noch den Gang zum Gericht. Wie ein solches Mandat aufgesetzt wird, steht unter Unternehmen retten, zur Person unter Über Michael Witt. Wenn die Prognose bereits auf der Kippe steht, ist der direkte Kontakt der schnellere Weg.

Häufige Fragen

Ist eine GmbH mit negativem Eigenkapital automatisch überschuldet?

Nein. Ein negatives Eigenkapital in der Handelsbilanz ist ein Warnsignal, mehr nicht. Entscheidend ist die zweistufige Prüfung nach § 19 InsO: Selbst wenn rechnerisch eine Lücke besteht, liegt keine Überschuldung vor, solange die Fortführung des Unternehmens überwiegend wahrscheinlich ist.

Wie lange ist der Prognosezeitraum der Fortführungsprognose?

Zwölf Monate. § 19 Abs. 2 InsO stellt seit dem SanInsFoG darauf ab, ob die Fortführung des Unternehmens in den nächsten zwölf Monaten überwiegend wahrscheinlich ist. Der Zeitraum läuft ab dem Tag, an dem Sie die Beurteilung vornehmen, und wandert mit jeder neuen Prüfung mit. Er endet nicht am nächsten Bilanzstichtag. In diesem Fenster muss Ihre GmbH ihre fälligen Rechnungen voraussichtlich bezahlen können, und dieser Fortbestand muss wahrscheinlicher sein als das Scheitern. Der Zeitraum von in der Regel 24 Monaten gehört nicht hierher, sondern zur drohenden Zahlungsunfähigkeit nach § 18 Abs. 2 InsO.

Welche Frist gilt bei festgestellter Überschuldung?

Nach § 15a InsO müssen Sie ohne schuldhaftes Zögern, spätestens aber innerhalb von sechs Wochen ab Eintritt der Überschuldung einen Insolvenzantrag stellen. Die Frist beginnt an dem Tag, an dem die Überschuldung tatsächlich eintritt, nicht an dem Tag, an dem Sie davon erfahren. Die sechs Wochen sind eine Höchstfrist und dürfen nur für ernsthafte, aussichtsreiche Sanierungsbemühungen genutzt werden.

Was passiert, wenn die Fortführungsprognose fehlerhaft ist?

Kommt es später zum Insolvenzverfahren, prüft ein Sachverständiger die Prognose rückblickend. Waren die Annahmen nicht plausibel oder nicht ausreichend dokumentiert, kann daraus folgen, dass Sie den Antrag zu spät gestellt haben. Dann droht die persönliche Haftung nach § 15b InsO für alle Zahlungen, die Sie in dieser Phase noch geleistet haben.

Wer erstellt die Fortführungsprognose?

Verantwortlich ist die Geschäftsführung. Erstellt wird sie in der Praxis gemeinsam mit dem Steuerberater, einem Wirtschaftsprüfer oder einem Sanierungsgeschäftsführer. Entscheidend ist weniger, wer sie schreibt, als dass die Annahmen belegt sind und dass nachvollziehbar dokumentiert ist, wann sie erstellt wurde.

Beseitigt ein Rangrücktritt die Überschuldung?

Er kann die rechnerische Lücke schließen, wenn er als qualifizierter Rangrücktritt nach § 39 Abs. 2 InsO ausgestaltet ist. Die Forderung des Gesellschafters wird dann im Status nicht mehr als Verbindlichkeit angesetzt. Die Fortführungsprognose ersetzt er nicht, denn Geld bringt er nicht ins Unternehmen. Eine unpräzise formulierte Erklärung wirkt im Ernstfall gar nicht.

Muss die Fortführungsprognose schriftlich vorliegen?

Das Gesetz schreibt keine bestimmte Form vor, praktisch ist die schriftliche und datierte Fassung unverzichtbar. Im Streitfall müssen Sie beweisen, dass die Prognose zum maßgeblichen Zeitpunkt bestand und worauf sie sich stützte. Eine mündliche Einschätzung ist im Nachhinein wertlos.

Was ist der Unterschied zwischen Fortführungsprognose und Going-Concern-Annahme?

Die Going-Concern-Annahme gehört ins Bilanzrecht. Sie entscheidet darüber, ob Sie in der Handelsbilanz Fortführungswerte ansetzen dürfen oder Liquidationswerte ansetzen müssen. Die insolvenzrechtliche Fortführungsprognose beantwortet dagegen die Frage des § 19 InsO, ob die Fortführung überwiegend wahrscheinlich ist. Beide Prüfungen greifen ineinander, sind aber nicht dasselbe.

Kann Überschuldung ohne Zahlungsunfähigkeit vorliegen?

Ja, und das ist der praktisch häufigere Fall. Ein Unternehmen kann seine laufenden Rechnungen noch bezahlen, während das Vermögen die Schulden längst nicht mehr deckt und die Fortführung nicht überwiegend wahrscheinlich ist. Deshalb müssen Sie die Überschuldung eigenständig prüfen, und nicht erst, wenn das Konto leer ist.

Dieser Beitrag ist allgemeine Information und ersetzt keine Rechtsberatung im Einzelfall.